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股东退股
时间:2018-10-22 浏览:559 企业设立、治理、解散的法律风险与防范 南宁民商律师 莫文球 [复制网址]
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  股东退股

当企业陷入僵局,股东除了解散公司外,还可以选择其他退出机制,包括股权转让、公司减资、要求公司回购。

1 股权转让
  企业陷入僵局后,股东退出企业的最便捷方式就是进行股权转让,股权转让应按照法律规定进行。受让方是公司股东,那么可以直接转让。如果是公司股东以外的第三方,则需要公司其他股东过半数同意,在同等条件下,公司股东还拥有优先购买权。公司其他股东如果不同意转让给别人,就需要自己购买,理论上,只要有人肯作为受让方,股权转让在法律上就没有障碍。

需要注意的是,合伙企业中的转让财产份额,和有限责任公司的股权转让类似,也分为内部转让和外部转让。

内部转让即合伙人向其他合伙人转让其财产份额包括合伙人将其财产份额全部转让和部分转让两种,由于在这种情况下,财产份额转让后不会导致合伙人的增加,也不会有新的人加入到合伙企业之中,不会破坏原有的合伙人之间的信任关系,《合伙企业法》规定仅需要通知其他合伙人,而不是必须经过其他合伙人一致同意。所以,判断合伙人将其财产份额转让给其他合伙人的有效要件是转让人与受让人之间签订财产份额的转让协议,而不是其他合伙人的一致同意,但是一般认为,在通知其他合伙人之前,不得以转让协议为由对抗其他合伙人。  

 合伙人将其财产份额转让给其他合伙人以外的第三人。无论是合伙人将其财产份额全部或者部分转让给其他合伙人以外的第三人,都需要经过其他合伙人的一致同意方可能生效。

不论是有限责任公司还是合伙企业,其成员想要转让其所有股权或财产份额都要受到一定限制,同时其他股东或合伙人都享有优先购买权,这是因为有限责任公司制和合伙企业虽然其组织管理形式有一定不同,但本质上都是人合性的公司,二者都强调成员之间的信任团结关系,以谋求公司企业的健康良好发展。
  2 公司减资
  通过公司减资来实现股东退出,其实质是公司回购了退出股东的出资。也就是说,公司以其减少的注册资本购买了股东的出资从而实现了股东的退出。这种方式的好处是:不需要另行筹集股权的购买款,但是前提是需要公司其他股东的同意以及配合,因为,公司减资至少需要三分之二以上股东同意,同时,公司减资的程序比较复杂,需要编制资产负债表、财产清单、公告与债权人协商债务偿还或担保事宜等等,周期也比较长。所以比较适合于公司其他股东配合而且公司自身没有或没有较多债务的情形。
  3 要求公司回购
  要求公司以合理价格回购股东所持有的股份需要满足公司法所规定的条件。按照公司法的规定,有限责任公司的企业有下列情形之一的,对股东会决议投反对票的股东可以请求公司按照合理价格收购其股权:

(1)公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合法律规定的分配利润条件的;

(2)公司合并、分立、转让主要财产的;

(3)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过修改章程使公司存续的。

对股份有限公司,特别是上市的股份有限公司而言,则复杂得多,一般情况下,股份有限公司不得收购本公司股份。除非出现有下列情形之一的:

1)减少公司注册资本;

2)与持有本公司股份的其他公司合并;

3)将股份奖励给本公司职工;

4)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其股份的。公司因第(1)项至第(3)项的原因收购本公司股份的,应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后,属于第(1)项情形的,应当自收购之日起十日内注销;属于第(2)项、第(4)项情形的,应当在六个月内转让或者注销。公司依照第一款第(3)项规定收购的本公司股份,不得超过本公司已发行股份总额的百分之五;用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出;所收购的股份应当在一年内转让给职工。另外,公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。

 

[法律风险之一]

1、风险名称:撤回出资或除名

2、表现形式:1)有的股东投资以后不愿在公司继续当股东了,想把当初投入的股本拿回来,其他股东以及公司也同意其撤资或退股,于是就跟公司或其他股东达成了撤资协议;(2)其他股东对该股东的行为不能接受,决定不与其继续合作,于是通过召开股东会或董事会的方式形成决议罢免或者开除该股东。

3、法律后果:1)撤回出资的,涉嫌滥用股东权力或都是抽逃注册资金,应当对债权人承担连带责任,还可能被行政机关处以抽逃注册资本金额5%--15%的罚款,如果抽逃注册资本数额巨大、情节严重的,可能构成抽逃出资罪,承担刑事责任。(2)通过召开股东会或董事会的方式形成决议罢免或者开除该股东。这种错误是混淆了合伙企业与公司的区别。股东会或董事会开除股东的决议不发生法律效力。

4、防范技巧和方法:股东退出,需严格按照公司法的规定履行必要的手续。公司出资人的股东,可以建议自动退出(即转股,此外股东还通过减少注册资本的方式“退股”)。也可以通过股东会罢免其董事、监事,董事资格,对发生违约或违法行为的股东,其他股东以及公司可以追究其违约责任或者赔偿责任。

不过,需要注意的是,对于合伙企业而言,如果合伙企业的合伙人有违法行为,其他合伙人一致同意后有权决定将该合伙人除名退伙。
     [
法律风险之二]

1、 风险名称:转让股权瑕疵

2、表现形式:拟退股的股东将其股权或股份转让给公司其他股东,未办理工商变更登记手续,或未依公司法规定的程序将股权转让给公司内部股东以外的其他人,办理了或者是没办理工商变更登记手续。

3、法律后果:1)因转让股权或股份未办理工商变更登记手续,不得对抗第三人。一旦出现公司经营困难、资不抵债时,且公司在经营过程中有抽逃出资或虚假出资等不规范经营行为的,已退出的股东仍然要以原出资为限向债权人承担连带偿还责任。(2)有限责任公司股东转让股权,应当经其他股东过半数同意,且在同等条件下,其他股东享有优先权。如果未履行法定程序的,其他股东可主张该转让行为无效,其获利的股权转让款应当予以返还,其身份仍为公司股东,仍然要承担原出资数额范围内的经济责任。

4、防范技巧和方法:依法定程序转让股权或股份,股份有限公司股东转让股份的应当在依法设立的证券交易场所进行或者是按照国务院规定的其他方式进行。有限责任公司的股东转让股权的必须严格按照<中华人民共和国公司法>72条的规定转让股权,只有这样才能合法地退出股东身份。在股东之间可以自由转让股权,通知其他股东即可,股东向公司现有股东以外的其他人转让股权先将其股权转让事项书面通知其他股东征求同意。股东对股权转让的通知逾期未答复的视为同意转让;如果半数以上其他股东不同意转让,则应购买要求转让的股权,否则视为同意对外转让。

另外,需要注意的是股东向公司现有股东以外的其他人转让股权应当经其他股东过半数同意。这里讲的其他股东过半数同意,是以股东人数为标准,而不以股东所代表的表决权多少为标准。

[法律风险之三]

1、风险名称:不依法和章程规定减资

2、表现形式:减资未通知或公告债权人。

3、法律后果:公司在合并、分立、减少注册资本或者进行清算时,不依照本法规定通知或者公告债权人的,由公司登记机关责令改正,对公司处以一万元以上十万元以下的罚款”

4、防范技巧和方法:严格按照公司章程和法律的规定进行减资:(1)股东会通过减资决议;(2)编制资产负债表及财产清单;(3)通知或公告债权人,需要注意的是,公司减资无需债权人同意,但是债权人认为公司减资对其债权实现有影响的,其有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保;(4)进行工商变更登记。

 [法律风险之四]

1、风险名称:不当的股权回购。

2、表现形式:不具备条件的公司股东要求股权回购;回购股份没有经过股东(大)会的决议;为减资而回购或股东要求回购股份的在法定期限内没有对你已回购的股份进行注销。

 3、法律后果:除股东对公司股东大会合并、分立决议持异议外,股份有限公司回购股份必须经过股东大会的决议,否则,将会导致股份回购的无效;为减资而回购或股东要求回购股份的在法定期限内没有对你已回购的股份进行注销,可能承担法律责任。
   4、防范技巧和方法:有限责任公司异议股东股权回购权的发生需要满足以下条件:(1)必须是在股东会上对决议投了反对票的股东,其他股东则无权行使该项权利,包括未参加股东会而事后称欲投反对票的。(2)回购必须属于应分配利润而不分配、应解散而不解散、公司合并、分立或者转让其主要财产情形出现。(3)异议股东应当在股东会决议通过之日起六十日内与公司达成收购协议或在股东会决议通过之日起九十日内提起诉讼。

在股份有限公司收购本公司股份时,亦应注意:(1)符合“为减少公司资本而注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并、将本公司股份奖励本公司职工、对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议的条件下”,公司才可以回购股份。(2)属于给予职工股份奖励原因的回购,其回购数量不得超过本公司已发行股份总额的5%,而且所收购的股份必须在一年内转让给职工。(3)对上市公司回购本公司股份,还应有相应的信息批露规范。

 

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文章来源: 南宁民商律师
律师:莫文球 [广西-南宁]
广西万凯律师事务所
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